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如何定義中國互聯(lián)網(wǎng)的“互聯(lián)互通”?頭部平臺企業(yè)的互聯(lián)互通是否會加劇壟斷?如何保障中小企業(yè)利益?實現(xiàn)互聯(lián)互通要具備哪些合規(guī)前提?如何探索一條符合中國國情的互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)“互聯(lián)互通”之路?9月1日,南財合規(guī)科技系列論壇——“互聯(lián)互通,中國互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)做好準備了嗎”在北京舉辦,多位專家圍繞平臺經(jīng)濟領域的互聯(lián)互通話題展開討論。
會上,多位專家表示,平臺互聯(lián)互通有多重利好,但是數(shù)據(jù)安全風險、協(xié)同壟斷、中小企業(yè)生存環(huán)境擠壓等可能帶來的負面效應也須納入考量范圍。不同類型的平臺間互聯(lián)互通需謹慎,但是也不能因存在風險就停滯不前。需權衡多方利益、考量整個互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)的發(fā)展路徑,更新規(guī)制理念和方法。
如何理解“互聯(lián)互通”?
“互聯(lián)互通”概念早在1934年美國于電信領域提出,但在互聯(lián)網(wǎng)時代被賦予新意義。如何在當下互聯(lián)網(wǎng)發(fā)展的語境下,厘清“互聯(lián)互通”的概念,**有必要。
《比較》研究部主管陳永偉指出,“互聯(lián)互通”本身是一個通信的用語,本意是兩個通信網(wǎng)絡之間是否能夠兼容。應用到平臺領域,互聯(lián)互通在操作層面主要涉及平臺“互操作”與數(shù)據(jù)“可攜帶”問題。前者主要是不同軟件應用之間進行相互通信、協(xié)同工作的能力,后者則是指平臺根據(jù)用戶要求向指定的第三方傳輸相關數(shù)據(jù)的問題。
南開大學競爭法研究中心主任、法學院教授陳兵也指出,目前涉及**外“互聯(lián)互通”的法律法規(guī)主要集中在電信業(yè)務領域,是監(jiān)管機構對主導的電信業(yè)務經(jīng)營者施加的互聯(lián)義務,作為一種行業(yè)內競爭治理工具,為電信業(yè)務市場引入有效的市場競爭機制提供了制度保障。
不過,他指出,電信業(yè)務領域和平臺經(jīng)濟領域的“互聯(lián)互通”并不相同。電信業(yè)務是管制性行業(yè),可以通過行業(yè)監(jiān)管、行業(yè)立法規(guī)定的互聯(lián)互通義務。但是平臺經(jīng)濟領域內業(yè)態(tài)復雜,產業(yè)多樣,不能**而論,有些屬于管制行業(yè),比如非銀支付業(yè)務,有些并不屬于管制性行業(yè),比如大量存在的新零售、新生活等業(yè)態(tài),要實現(xiàn)互聯(lián)互通仍需完善相關前提性法律制度。
“如何將我國現(xiàn)有法律法規(guī)的制度規(guī)定,導入到平臺經(jīng)濟領域的互聯(lián)互通治理,使其成為平臺經(jīng)濟競爭治理的主要工具,需要通過立法上的完善為執(zhí)法部門、司法機構提供科學依據(jù)?!标惐硎?。
從司法實踐的角度來看,目前已有不少互聯(lián)互通相關的反壟斷執(zhí)法及司法案件正在進行中。大成律師事務所高級合伙人鄧志松表示,互聯(lián)互通在《反壟斷法》下對應的概念是可操作性和必需設施。但是,互聯(lián)互通并不必然與反壟斷法劃等號,《反壟斷法》修訂草案在立法目的中新增“保護創(chuàng)新”,而強制互通可能會阻礙創(chuàng)新。
互聯(lián)互通的“可操作性”案件往往涉及經(jīng)營者集中問題,但鄧志松強調,相關規(guī)定和案例均僅要求集中后不降低目前的互操作性水平,而非增設互聯(lián)互通義務。“比如早期谷歌收購摩托羅拉案件,我國反壟斷監(jiān)管部門同意并購,且要求并購后不得降低目前的互操作性水平,但并非將互聯(lián)互通作為新的義務?!?/p>
鄧志松還提出,拒絕互聯(lián)互通構成拒絕交易的前提是構成必需設施,而電商、社交之間的互通并不像電信、健康碼、支付那樣基礎、必要;具有橫向競爭關系的平臺間互聯(lián)互通需謹慎。
互聯(lián)互通對中小企業(yè)影響幾何?
正如上文所言,平臺間互聯(lián)互通需要謹慎考量多重因素。尤其是頭部平臺涉及的環(huán)境、相關利益方盤根錯雜,涉足產業(yè)鏈多個環(huán)節(jié),其壁壘是否打通,開放到何種程度,是走出一小步還是邁出一大步?波及范圍極為廣泛。
從經(jīng)濟學邏輯分析,互聯(lián)互通需考量平臺開放或封閉所帶來的成本與收益問題。
陳永偉指出,對于個人而言,用戶會衡量平臺互聯(lián)互通帶來的便捷性提升等正外部性因素,與信息安全隱患等負外部性因素,根據(jù)私人邊際成本與收益選擇開放信息等權限的邊界。對企業(yè)而言,是否與競爭對手互相開放則取決于開放帶來的互補性收益與被替代的風險,以及可能帶來直觀的收益增長。同時互聯(lián)互通也可能破壞平臺原有規(guī)則、影響整體格調以及帶來數(shù)據(jù)泄露的風險等。
“平臺的互通具有長期向好的愿景,其中參與各方大概率都能從中獲得增益?!标惐Q,對平臺自身而言,通過吸納第三方平臺的業(yè)務,平臺不僅可以進一步充實其生態(tài)系統(tǒng),在其自有流量逼近峰值的情況下,數(shù)據(jù)的多樣性和質量的提升將有利于數(shù)據(jù)紅利的發(fā)掘,進一步加強算法訓練,提升平臺整體運作效率;對第三方平臺而言,通過共享大平臺的流量和數(shù)據(jù),可以幫助其更快完成用戶流量和關鍵數(shù)據(jù)的積累,實現(xiàn)正向反饋回路,充分激發(fā)市場競爭活力;對消費者用戶而言,平臺的開放增加了其可選擇的業(yè)務范圍,且數(shù)據(jù)共享和互操作也為使用和切換平臺提供了便利。
但他也強調,目前達成互聯(lián)互通尚有很多問題待解:平臺立足于商業(yè)邏輯,構建和維持其系統(tǒng)是普遍做法,也是現(xiàn)有競爭格局和模式下的優(yōu)解,其封鎖、屏蔽、不兼容等行為客觀上阻礙了互聯(lián)互通的實現(xiàn),然而是否一律標定為不正當性,還需結合具體行為發(fā)生場景及現(xiàn)實效果予以整體分析。在實踐中各市場主體,其在互聯(lián)互通過程中所耗費的成本與獲得的收益各不相同,這必將影響無法獲得有效回報的平臺經(jīng)營者參與互聯(lián)互通的積極性。
獨立電信分析師付亮也提出了自己的擔憂,頭部平臺之間互聯(lián)互通,考慮協(xié)同帶來的壟斷,頭部企業(yè)有時競爭激烈,有時達成默契。在電信行業(yè),存在三大運營商因為協(xié)同定價被處罰的情況。目前頭部平臺涉足了產業(yè)鏈的多個環(huán)節(jié),有條件去實施上下游之間的打通,甚至壟斷和利益輸送,從而完成對競爭對手的限制。
頭部平臺企業(yè)的互聯(lián)互通是否會加劇壟斷,擠壓中小企業(yè)生存空間?新的競爭環(huán)境將對中小企業(yè)帶來哪些影響?都是平臺互聯(lián)互通考量的因素。
8月30日,中央全面深化改革委員會第二十一次會議強調,要堅持“兩個毫不動搖”,推動形成大中小企業(yè)良性互動、協(xié)同發(fā)展良好格局。
南開大學**經(jīng)濟研究所副所長、經(jīng)濟學院教授李磊指出,互聯(lián)互通對中小企業(yè)的影響是非常復雜的。他分析稱,對于和頭部平臺經(jīng)營范圍類型相同的腰部和尾部平臺,頭部平臺互聯(lián)互通,必然會受到?jīng)_擊。而對于依附于大平臺的中小企業(yè)而言,不能**而論,究竟是獲得更多流量還是流量被分流,需要結合具體場景研判。
數(shù)據(jù)安全問題不容忽視
如何防止平臺互聯(lián)互通帶來的負效應,是平臺互聯(lián)互通須要做好的準備。除卻對中小企業(yè)可能帶來的影響,數(shù)據(jù)安全的問題同樣值得重視。
**政協(xié)委員、上海市信息安全行業(yè)協(xié)會名譽會長談劍鋒強調,“互聯(lián)互通”流動的是數(shù)據(jù),結果流出來還是數(shù)據(jù),因而互聯(lián)互通的安全本質問題上就是如何保障數(shù)據(jù)的安全,對流轉的數(shù)據(jù)進行分類分級就是應有之義,這就是說,數(shù)據(jù)滿足市場需求的大前提是要遵守《數(shù)據(jù)安全法》,首要任務就是確保“核心數(shù)據(jù)”的安全。
對于什么樣的數(shù)據(jù)屬于核心數(shù)據(jù),他認為,除了影響國家安全及國計民生的數(shù)據(jù)外,往往容易忽略的是那類具有不可再生性、**性的數(shù)據(jù),例如生物特征、DNA、醫(yī)療和健康檔案等數(shù)據(jù),雖然這類數(shù)據(jù)是屬于你我這樣的個體,但實質上它們應當劃分為核心數(shù)據(jù),國家可設立“數(shù)據(jù)銀行”,統(tǒng)一管控這類不可再生性數(shù)據(jù),這是公共利益所在,也是公共安全需要,更是國家安全保障。
除卻數(shù)據(jù)安全風險,陳兵還指出,目前數(shù)據(jù)權屬制度在立法上的缺位,或者說在數(shù)據(jù)糾紛司法裁判中的不一致、不穩(wěn)定也導致了平臺互聯(lián)互通的實際效果,更容易引發(fā)平臺經(jīng)營者開放API過程中對自身利益維護與行為是否適當?shù)念A判。
互聯(lián)互通還要做哪些準備?
“但是,不能因為存在風險就停滯不前?!标惐Q。
監(jiān)管方、平臺方需要權衡各方利益、綜合考量互聯(lián)互通的正負效應,給出答卷。
陳兵認為,現(xiàn)有的行為認定方法和結構分析方法,已經(jīng)難以有效回應平臺經(jīng)濟運行的強技術性和高動態(tài)性特征,需從構筑和增強我國在全球競爭下競爭新優(yōu)勢為出發(fā)點和落腳點,更新規(guī)制理念和方法:頭部平臺應承擔與之能力與定位相宜的社會責任。
李磊指出,平臺自身實現(xiàn)公平透明開放很重要,尤其是對中小企業(yè)的公平透明。這包括信息和標準的公開——中小企業(yè)入駐平臺的標準是什么,需要遵守什么程序等。其次,政府可以制定相關規(guī)則,劃定平臺經(jīng)營邊界,比如出臺負面清單再逐年調整。
對于監(jiān)管方,陳永偉認為,政策對互聯(lián)互通的干預應取決于社會優(yōu)的差距,一方面,需采用引導而非強制的方式,解決平臺互聯(lián)互通中協(xié)調問題;另一方面,為避免平臺巨頭互相開放后出現(xiàn)合謀壟斷問題,也需要就數(shù)據(jù)安全、技術安全等問題設立紅線,對商戶進行保護,規(guī)范平臺行為的邊界。